К ВОПРОСУ О ПОНЯТИИ АФФИЛИРОВАННОГО ЛИЦА

К оглавлению
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 

А.А. Донченко,

соискатель

Состояние ныне действующей системы российского права характеризуется крайне слож-

ными и противоречивыми процессами. Это отчасти объясняется тем, что политические,

экономические и социальные реформы, проводимые в Российской Федерации, требуют

интенсивного правотворчества, его всестороннего и эффективного воздействия на проис-

ходящие в стране преобразования. Речь идет не только об улучшении законодательства или

его реконструкции, но и о формировании многих принципиально новых правовых институ-

тов, соответствующих реальным условиям рыночной экономики, критериям правового го-

сударства, международным стандартам защиты прав и свобод личности.

В действующее законодательство стали активно внедряться новые понятия и термины,

отражающие указанные процессы. Многие из них, не «приживаясь», спустя некоторое

время исчезают, другие, наоборот, прочно закрепляясь, внедряются в практику и получают

широкое распространение. К числу таких относится и категория «аффилированные лица»,

используемая во многих отраслях законодательства и соответственно нуждающаяся в тео-

ретической разработке.

Аффилированные лица стали играть заметную роль в условиях рыночной системы хозяй-

ствования, а положения, закрепляющие их правовой статус, нуждаются в соответствующей

правовой регламентации. Вместе с тем отношения различного рода зависимости, подчи-

нения, контроля, лежащие в основе правовой конструкции «аффилированность», особен-

ности правового статуса аффилированных лиц, их характерные черты и признаки диктуют

необходимость теоретического переосмысления данного явления.

В соответствии с принятым в начале 90-х гг. прошлого столетия, а ныне утратившем

силу Указе Президента РФ от 7 октября 1992 г. № 1186 «О мерах по организации рынка

ценных бумаг в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий»1,

термин «аффилированное лицо» и в целом понятие «аффилированность» для российского

законодательства были новыми. В данном Указе закреплялось, что под аффилированными

лицами физического или юридического лица понимаются их управляющие, директора и

должностные лица, учредители, а также акционеры, которым принадлежат 25 и более про-

центов голосующих акций, или предприятие, в котором этому лицу принадлежит 25 и более

процентов голосующих акций.

Законодатель, вводя данную категорию, ограничил права той группы лиц, которые могли,

злоупотребляя ими и пользуясь пробелами в законодательстве, в силу своей предприим-

чивости достигнуть собственного интереса в ущерб интересам других лиц и организаций.

Таким образом, введение понятия «аффилированность» должно было оградить общество

от «чрезмерной предприимчивости» отдельных его субъектов, защитить права акционеров,

снизить возможные способы ухода от налогообложения и т.д.

Причины и цели появления в российском законодательстве категории «аффилирован-

ность» различны. Так, А.Н. Ахмедшина считает, что потребность в регулировании подобных

отношений возникла в момент перехода нашей экономики на рыночные условия хозяй-

ствования. Именно в этот период у руководителей предприятий появилась возможность

определять условия деятельности организаций, а отчасти — и свобода принятия решений.

Многие руководители использовали отношения аффилированности в ущерб имущественным

интересам организаций в целях личного обогащения. Это не только ущемляло интересы от-

дельных организаций, но и наносило ущерб интересам страны, подрывало доверие инвесторов, провоцировало уменьшение сбора налогов и т.д.2 При этом урегулирование конфликта

интересов А.Н. Ахмедшина видит как одну из целей введения в правовой оборот категории

«аффилированные лица»3.

И.В. Редькин полагает, что социальная вредность сделок между аффилированными

лицами состоит в том, что они наносят ущерб не только интересам конкретных коммерче-

ских организаций, но и экономике страны. Отношения аффилированности — это способ

обогащения руководителей российских предприятий. Они порождают утрату доверия ин-

весторов к российской экономике и ее институтам4. Кроме того, автором верно подмечено,

что первоначально термин «аффилированные лица» имел скорее информационное, нежели

регулирующее значение.

Таким образом, в начале 90-х гг. прошлого столетия можно было с уверенностью го-

ворить о том, что «аффилированное лицо» — это совершенно новое понятие. Спустя 15

лет понятие «аффилированное лицо» прочно вошло в оборот, появилось в юридических

словарях5 и даже стало привычным для юристов, особенно специализирующихся в области

корпоративного права.

Однако, несмотря на достаточно длительный период существования института аффилиро-

ванности в российском законодательстве и его использование в актах различных отраслей

права, нельзя не отметить ряд упущений, связанных с недостаточностью разработанности

и закрепления самого понятия «аффилированное лицо», его признаков, особенностей, по-

рядка признания таковым и других важных аспектов указанной проблемы.

Прежде всего следует отметить, что сам термин «аффилированные лица» заимствован из

англо-американской практики и обозначает физическое или юридическое лицо, способное

оказывать влияние на деятельность компании6.

Обратимся к английскому глаголу “to affiliate”, от которого и происходят термины «аф-

филированный» и «аффилированность» и выясним его истинное значение: to affiliate —

1) присоединять(ся) в качестве филиала; 2) принимать в члены; 3) усыновлять; 4) устанав-

ливать отцовство, устанавливать авторство7.

В специализированных словарях affiliated person — физическое или юридическое лицо,

способное оказывать влияние на деятельность компании8.

Как видим, первоначальное значение данного английского глагола далеко от того, кото-

рое в настоящее время в российском законодательстве имеет термин «аффилированность.

Сейчас основной акцент делается на возможность оказывать влияние, хотя в истоках данного

явления он делался на присоединение, связывание и слияние.

Несмотря на то, что первым нормативным актом, закрепившим специфику участия аффи-

лированных лиц в акционерных отношениях, был Федеральный закон от 26 декабря 1995 г.

«Об акционерных обществах»9 (с изм. и доп. от 13 июня 1996 г., 24 мая 1999 г., 7 августа

2001 г., 21 марта, 31 октября 2002 г., 27 февраля 2003 г., 24 февраля, 6 апреля, 2, 29 декабря

2004 г., 27, 31 декабря 2005 г., 5 января, 27 июля, 18 декабря 2006 г., 5 февраля 2007 г.),

само определение «аффилированное лицо» содержится в Законе РСФСР от 22 марта 1991 г.

№ 948-I «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных

рынках»10 (с изм. и доп. от 24 июня, 15 июля 1992 г., 25 мая 1995 г., 6 мая 1998 г., 2 января

2000 г., 30 декабря 2001 г., 21 марта, 9 октября 2002 г., 7 марта 2005 г., 2 февраля, 26 июля

2006 г.), в котором практически уже все статьи, кроме ст. 4, дающей определение «аффили-

рованное лицо», утратили силу с введением нового Федерального закона от 26 июля 2006 г.

№ 135-ФЗ «О защите конкуренции»11, где законодатель вообще не употребляет в тексте

термин «аффилированное лицо». Такой подход вносит в практическое применение данных

законов некоторые неудобства и затруднения. Фактически существует закон, в котором

действует только одна статья, и та лишь раскрывает понятие «аффилированное лицо». Со-

вершенно логичным и удобным было бы перенести это понятие в новый закон, например,

в Закон «Об аффилированнных лицах» (который пока остался на уровне законопроекта),

а Закон от 1991 г. «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на

товарных рынках» считать полностью утратившим силу.

Изменения, внесенные 6 мая 1998 г. в редакцию Закона РСФСР от 22 марта 1991 г. № 948-I

«О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках»

(в ст. 4, определяющую основные понятия) гласят:

аффилированные лица — физические и юридические лица, способные оказывать влияние

на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предприниматель-

скую деятельность;

аффилированными лицами юридического лица являются:

член его совета директоров (наблюдательного совета) или иного коллегиального органа

управления, член его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляю-

щее полномочия его единоличного исполнительного органа;

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;

лица, которые имеют право распоряжаться более чем 20 % общего количества голосов,

приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал

вклады, доли данного юридического лица;

юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться

более чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо со-

ставляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;

если юридическое лицо является участником финансово-промышленной группы, к его

аффилированным лицам также относятся члены советов директоров (наблюдательных сове-

тов) или иных коллегиальных органов управления, коллегиальных исполнительных органов

участников финансово-промышленной группы, а также лица, осуществляющие полномочия

единоличных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы;

аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую

деятельность, являются:

лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо;

юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более

чем 20 % общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляю-

щие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица12.

Не так давно (26 июля 2006 г.) утративший силу Федеральный закон от 23 июня 1999 г.

№ 117-ФЗ «О защите конкуренции на рынке финансовых услуг»13 определял «аффилиро-

ванное лицо» как юридическое и (или) физическое лицо, признаваемое аффилированным

лицом в соответствии с законодательством Российской Федерации, и по сути опять отсылал к

упомянутому Закону РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической деятельности

на товарных рынках». Подобную трактовку понятия аффилированных лиц мы находим и во

многих юридических словарях, указывающих на антимонопольное законодательство14.

Так, большой юридический словарь дает следующее определение аффилированного

лица: аффилированное лицо — это участник или несколько взаимосвязанных участников

хозяйственного общества либо лицо, занимающее руководящую должность в обществе,

способное вследствие своего положения как акционера или руководителя использовать

средства общества и результаты его деятельности для личного обогащения с его последую-

щим сокрытием15.

В Указе Президента РФ от 23 февраля 1998 г. № 193 «О дальнейшем развитии дея-

тельности инвестиционных фондов» была предпринята попытка дать определение «круг

аффилированных лиц»: аффилированным лицом юридического лица признается лицо,

осуществляющее функции единоличного исполнительного органа, член коллегиального ис-

полнительного органа, член совета директоров, иное должностное лицо этого юридического

лица, а также участник, которому принадлежит 25 и более процентов уставного капитала

этого юридического лица, либо коммерческая организация, в которой этому юридическо-

му лицу принадлежит 25 и более процентов уставного капитала; аффилированным лицом

физического лица признаются его родители, дети и супруг (супруга), а также коммерческая

организация, в которой этому физическому лицу и (или) его родителям, детям и супругу

(супруге) принадлежит 25 и более процентов уставного капитала.

В число аффилированных лиц управляющего инвестиционного фонда входят также все

инвестиционные фонды, заключившие с ним договор об управлении, и негосударственные

пенсионные фонды, заключившие с ним договор об управлении их активами16.

В настоящее время в Федеральном законе от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ «Об ак-

ционерных обществах» термин «аффилированное лицо» употребляется в большинстве его

статей. При этом, несмотря на частое использование данного термина, законодатель опять

не посчитал нужным конкретизировать его в Законе, ограничившись общей фразой в ч. 1

ст. 93, где сказано, что «лицо признается аффилированным в соответствии с требованиями

законодательства Российской Федерации». Поскольку ни в одном акте нет этого понятия, то,

соответственно, следует руководствоваться упомянутой ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции

и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках». Такая ситуация, на

наш взгляд, является не совсем правильной, поскольку названные законы имеют разную

сферу применения, преследуют собственные цели и, соответственно, каждый имеет свою

специфику. Следовательно, понятие «аффилированное лицо» должно применятьсяо к

определенным видовым отношениям, регулируемым конкретной отраслью права.

Нельзя не отметить тот факт, что в Федеральном законе «Об акционерных обществах» при

определении аффилированного лица законодатель использует такое нечеткое выражение,

как «в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации», и не отсылает

конкретно к антимонопольному законодательству, поэтому можно сделать вывод о том, что

признаки аффилированного лица можно найти в различных нормативных актах, а не только

в антимонопольном законодательстве. В этой связи судья Арбитражного суда Вологодской

области В.В. Лемешов справедливо замечает, что практика сложилась таким образом, что чаще

всего суды при разрешении споров стали использовать понятие «аффилированное лицо», со-

держащееся именно в ст. 4 Закона РСФСР «О конкуренции и ограничении монополистической

деятельности на товарных рынках», и, следовательно, признаки аффилированного лица по

антимонопольному законодательству не являются исчерпывающими17.

Как видим, понятие «аффилированное лицо» в российском законодательстве практически

замыкается на одном законе и дублируется во многих других нормативно-правовых актах.

Следует согласиться с тем, что в Законе РСФСР «О конкуренции и ограничении монополи-

стической деятельности на товарных рынках» действительно дано достаточно развернутое

определение аффилированного лица, но только для той сферы, на которую распространяет

свое действие этот Закон. Однако в настоящее время этого уже явно недостаточно, ибо

тенденция к универсализации категории «аффилированность в праве» стала объективной

потребностью. На наш взгляд, понятие «аффилированное лицо» можно сформулировать

следующим образом: аффилированные лица — это физические и юридические лица,

способные оказывать как непосредственно, так и опосредованно влияние (контроль) на

деятельность юридических и (или) физических лиц, преследуя реализацию своих личных

интересов или интересов третьих лиц (как индивидуальных, так и корпоративных), а также

лица, которые могут принимать решения под непосредственным влиянием (контролем) лица,

обладающего возможностью воздействовать на принятие решения.