§ 1. Правовое регулирование брака и развода с участием иностранного элемента по российскому законодательству

К оглавлению
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 47 48 49 50 
51 52 53 54 55 56 57 58 59 60 61 62 63 64 65 66 67 
68 69 70 71 72 73 74 75 76 77 78 79 80 81 82 83 84 
85 86 87 88 89 90 

При определении законодательства, применимого к заключению брака при наличии иностранного

элемента, необходимо ответить на два вопроса: право какой страны регулирует форму и порядок

заключения брака и какое право применяется для определения брачной правоспособности лиц,

вступающих в брак.

В п. 1 ст. 156 СК указано, что форма и порядок заключения брака на территории РФ определяются

законодательством Российской Федерации. Это означает, что независимо от гражданства лиц,

заключающих брак на территории России, к форме и порядку заключения брака применяется

российское законодательство. Единственное исключение из этого правила — заключение браков

иностранных граждан в консульствах или дипломатических представительствах страны, граж-

данами которой они являются.

Способность лица к вступлению в брак регулируется законодательством страны, гражданином

которой оно является. Выбор законодательства страны гражданства не случаен. Как правило, с

этим государством лицо состоит в наиболее тесной связи и его собственные представления о

личном статусе, в том числе и правоспособности, связываются им с законодательством этой

страны. На основании законодательства страны гражданства лица, вступающего в брак, опре-

деляются требования к брачному возрасту, возможность его снижения, необходимость получения

согласия на брак несовершеннолетних их родителей и заменяющих их лиц; запрещенные степени

родства и т.д.

320 Раздел IX Правовое ре!улирование семейных отношений с участием иносгран элемента

При заключении брака на территории России помимо требований, устанавливаемых для каждого из

лиц, вступающих в брак его национальным законодательством, должны быть также соблюдены

правила российского законодательства в отношении препятствий к заключению брака,

предусмотренных ст. 14 СК. Вступающие в брак не должны находиться в запрещенных по

российскому законодательству степенях родства; состоять в другом нерасторгнутом браке, являться по

от ношению друг к другу усыновленным п усыновителем или быть признанными судом

недееспособными.

Следовательно, требования о препятствиях к заключению брака, содержащиеся в ст. 14 СК, всегда —

минимальные условия заключения брака. Если условия, установленные национальным законодательст-

вом лиц, вступающих в брак, менее строги, выполнение требований российского законодательства все

равно обязательно. Например, если законодательство страны, гражданами которой являются жених и

невеста, допускает заключение браков недееспособными в период так называемого светлого

промежутка при наличии согласия опекуна, заключение такого брака на территории России

невозможно, поскольку это противоречит ст. 14 СК.

То же самое касается заключения полигамных браков. Оно не допускается даже в тех случаях, когда

вступающие в брак являются гражданами государства, признающего полигамные браки.

Если иностранное законодательство устанавливает более жесткие требования по сравнению с

российским, эти требования должны быть выполнены. Например, в ряде стран не допускаются браки

между двоюродными братьями и сестрами, разрешенные в России. Это означает, что на территории

России брак между лицами, национальное законодательство одного из которых запрещает такие браки,

заключен быть не может.

Российское зако иодательст. во, как п законодательство ряда других стран, в предусмотренных законом

случаях допускает наличие двойного гражданства. Если лицо, вступающее в брак, одновременно явля-

ется гражданином России и иностранного государства, его брачная правоспособность определяется по

российскому законодательству. Если лицо состоит в гражданстве нескольких иностранных государств,

оно вправе по своему желанию выбрать законодательство, в COOTBCICT-вии с которым будет

определяться его брачная правоспособность.

При заключении брака на территории России лицом без гражданства его способность к заключению

брака определяется по законодательству страны, на территории которой оно имеет постоянное место

жительства. Российские граждане, проживающие на территории иностранного государства, могут заключить брак между собой в российском дипломатическом

представительстве или консульстве. В свою очередь, Россия признает действительность брака,

заключенного на ее территории иностранными гражданами в дипломатическом представительстве

или консульстве государства, гражданами которого они являются.

Такое признание осуществляется на условиях взаимности и предполагает ответное признание этим

государством браков, заключенных подобным образом российскими гражданами на его

территории. К этим бракам применяются те же правила, что и к бракам, заключенным

иностранными гражданами за границей. Их форма, порядок заключения и условия брачной

правоспособности лиц, вступающих в такой брак, определяются по законодательству государства,

назначившего посла или консула.

Российские граждане, находящиеся на территории иностранного государства, вправе заключить

брак между собой в компетентных органах этого государства. Таким же способом может быть

заключен брак между российским гражданином, находящимся за границей, и иностранцем или

лицом без гражданства. Форма, порядок заключения такого брака, а также компетенция органа,

заключившего брак, определяются по законодательству иностранного государства, в котором

происходит заключение брака. Например, если российский гражданин заключил брак по

религиозному обряду в стране, где допускается заключение брака в религиозном учреждении,

такой брак действителен и в России.

Единственное условие, которое должно быть соблюдено, — отсутствие препятствий к

заключению брака, предусмотренных российским законодательством. При наличии любого из

препятствий, перечисленных в ст. 14 СК, брак в России не будет признан.

Браки, заключенные иностранными гражданами за границей, признаются в России

действительными, если заключены в соответствии с требованиями государства, на территории

которого произошла регистрация брака. Таким образом, будет действительным и полигамный

брак, если он заключен иностранными гражданами в стране, допускающей подобные браки.

При признании брака недействительным вопросы действительности брака определяются в

соответствии с законодательством той страны, законодательство которой применялось при

заключении зрака. При этом разные основания признания брака недействительным могут

регулироваться различным законодательством. Если брак признается недействительным в связи с

нарушением требований, предъявляемых к брачной правоспособности лица, вступающего в брак, применяется

законодательство, в соответствии с которым определялась брачная правоспособность. Если речь

идет о нарушении обязательных требований об отсутствии препятствий к заключению брака,

установленных ст. 14 СК, применяется российское законодательство.

При расторжении на территории Российской Федерации брака между российскими гражданами и

иностранцами и между иностранными гражданами между собой всегда применяется российское

законодательство. По российским законам определяются все вопросы, связанные с расторжением

брака: судебный или административный порядок развода, бракоразводная процедура, основания

расторжения брака.

Однако законодательство, регулирующее раздел имущества супругов, право на алименты и

личные неимущественные правоотношения супругов после развода, в частности право на

сохранение общей фамилии, определяется отдельно в соответствии со ст. 161 СК. Следовательно,

если в российском суде расторгается брак, например, граждан Великобритании, где для получения

развода по взаимному согласию супругов необходима их предварительная сепарация (раздельное

жительство) в течение двух лет, их брак может быть расторгнут немедленно, поскольку

российское законодательство никаких правил о сепарации не предусматривает. Но такой развод

может быть признан недействительным в Англии, поскольку между Англией и Россией не

существует по этому поводу ни двустороннего договора, ни международной конвенции.

Гражданин России, проживающий за границей, имеет право расторгнуть в российском суде брак

со своим супругом независимо от того, является он российским или иностранным гражданином.

Это правило введено в основном для защиты прав российских граждан в тех случаях, когда

законодательство страны, в которой они проживают, не допускает развода вообще или делает его

получение чрезвычайно затруднительным. Расторжение брака в суде Российской Федерации

возможно и при отсутствии другого супруга, если он был извещен о рассмотрении дела, но не

пожелал в нем участвовать. Такой развод будет действительным в России, однако он может быть

не признан таковым в стране, в которой проживают супруги.

Если в соответствии с российским законодательством брак российского гражданина,

проживающего за границей, может быть расторгнут в органах загса (при отсутствии общих

несовершеннолетних детей и наличии взаимного согласия супругов на развод), расторжение брака

Глава 33. Правовое регулирование брака и развода при наличии иностран элемента 323

может быть произведено в дипломатическом представительстве или консульстве России за

границей. В данном случае компетенция этих учреждений даже шире, чем при регистрации брака,

поскольку они могут расторгать брак и с супругом, являющимся иностранным гражданином.

Проблема опять-таки заключается в том, что иностранное государство может не признать

действительным расторжение брака своих граждан в иностранных консульских учреждениях.

Расторжение брака между российскими гражданами, а также между российским гражданином и

иностранным гражданином или лицом без гражданства в иностранном органе, компетентном,

согласно законодательству данной страны, расторгать брак, действительно в России (п. 3 ст. 160

СК).

Разводы иностранных граждан между собой за границей признаются в России действительными,

если они действительны в стране, где брак был расторгнут.

Законодательство, подлежащее применению к личным неимущественным и имущественным

отношениям супругов, определяется в соответствии со ст. 161 СК. В данном случае

законодательство избирается в соответствии с тем, с какой правовой системой супруги имеют

более тесную связь. По общему правилу, отношения супругов регулируются законодательством

той страны, в которой они имеют совместное место жительства. Если на момент рассмотрения

вопроса о применимом праве супруги не имеют совместного жительства, их права и обязанности

определяются по законодательству той страны, в которой они имели последнее совместное место

жительства. Если же они не проживали совместно ни в прошлом, ни в настоящем, их отношения

на территории России регулируются российским законодательством.

При заключении супругами, не имеющими общего гражданства или совместного места

жительства, брачного договора или соглашения об уплате алиментов они могут сами избрать

законодательство, которое будет применяться к заключенному ими договору. При выборе

законодательства, подлежащего применению к брачному договору или соглашению об уплате

алиментов, супруги не связаны никакими ограничениями. В результате они в принципе вправе

избрать законодательство страны, с которой ни один из них не имеет связи.

Важное практическое значение имеет вопрос о моменте, когда супруги могут осуществить свое

право выбора законодательства. Если брачный договор или соглашение об уплате алиментов ранее

регулировались законодательством Российской Федерации, то включение в него положений о

выборе применимого права может быть сделано и после заключения такого договора, поскольку

ст. 43 и 101 СК допускают изменение или расторжение брачных договоров и соглашений об уплате алиментов по

взаимному согласию сторон в любое время.

Следовательно, они могут в любое время включить в указанные соглашения положения о выборе

применимого законодательства или об изменении или отмене уже сделанного выбора. Если

брачный договор или соглашение об уплате алиментов ранее регулировались иностранным

законодательством, вопрос о возможности включения в него положений о выборе применимого

законодательства после заключения соглашения должен решаться в соответствии с нормами

законодательства того государства, которое регулирует данное соглашение.

В случае если супруги не воспользовались своим правом выбора применимого законодательства,

право, регулирующее отношения, вытекающие из брачного договора или алиментного

соглашения, определяется по правилам, которые применяются для определения законодательства,

регулирующего личные неимущественные и имущественные отношения супругов.

Предоставление супругам возможности выбрать применимое право является новым для

российского законодательства. Данная норма представляется весьма прогрессивной, поскольку

основана на уважении свободы супругов самостоятельно определять свои взаимоотношения.

Таким образом, супруги могут избрать для себя законодательство той страны, с которой они

чувствуют наибольшую связь или которое считают для себя наиболее благоприятным.