Введение

К оглавлению
1 2 3 4 5 6 7 8 9 10 11 12 13 14 15 16 
17 18 19 20 21 22 23 24 25 26 27 28 29 30 31 32 33 
34 35 36 37 38 39 40 41 42 43 44 45 46 

Начать рассмотрение той роли, которую играет институт юридического лица в правовом регулировании современного интернационального бизнеса, будет удобнее с простого и вполне тривиального примера Предположим, что в одной из стран мира существует некая компания, которая занимается производством и продажей компьютеров Компания имеет свое фирменное наименование, зарегистрированный товарный знак, исключительные права на ряд компьютерных программ, а также ноу-хау, относящиеся к процессу производства компьютеров и их комплектующих Данная компания была учреждена как юридическое лицо в соответствии с законами этой страны, ее учредителями являются физические лица — граждане одной и той же страны Первоначально наша компания работала исключительно на внутреннем рынке своего государства, продавая производимые компьютеры посредникам и конечным потребителям из того же государства

Вплоть до данного момента складывающиеся отношения не имеют иностранного элемента и не затрагивают правовые системы иностранных государств, поэтому они находятся вне поля зрения международного частного права Однако предположим, что дела нашей компании пошли в гору и ей стало тесно на местном рынке Появилась потребность в расширении рынков сбыта и продаже компьютеров иностранным пользователям Думаю, что читатель согласится с тем, что обрисованная ситуация является вполне типичной

Какие же экономические возможности по выходу на внешние рынки имеет наша компания и какими правовыми средствами будут регулироваться возникающие отношения?

Наиболее простой формой, преобладавшей вплоть до второй половины XX в, является обычный

экспорт готовой продукции

в зарубежные страны Данная экономическая операция, как правило, будет опосредоваться заключением договора международной купли-продажи между нашей компанией и иностранным покупателем Некоторым усложнением данной схемы является привлечение к сбыту продукции иностранного посредника путем заключения с ним договоров поручения, комиссии, агентских соглашений

Описанная форма выхода на зарубежный рынок имеет целый ряд недостатков Наша компания будет нести большие расходы в связи с транспортировкой готовой продукции, ее страхованием в пути, прохождением процедур экспортного контроля Кроме того, компания может столкнуться с высокими таможенными пошлинами и мерами нетарифного регулирования импорта (лицензированием, квотированием), направленными на протекционистскую защиту местных товаропроизводителей

Таким образом, нашей компании скорее всего будет более выгодно

организовать производство

своих компьютеров

на территории иностранного государства

для того, чтобы снизить себестоимость производимой продукции (за счет уменьшения транспортных расходов, использования более дешевых сырья и рабочей силы) и избежать препятствий, связанных с экспортно-импортным контролем При этом наша компания может обратиться к помощи заинтересованных лиц, находящихся на территории иностранного государства, и предоставить им право за соответствующее вознаграждение производить компьютеры и осуществлять их сбыт на территории иностранного государства В качестве правовой формы регулирования возникающих отношений будут использованы договор франчайзинга (коммерческой концессии) и лицензионные договоры на предоставление прав по использованию объектов интеллектуальной собственности, принадлежащих компании Недостатком данной схемы является то, что организуемое на территории иностранного государства производство будет находиться вне непосредственного контроля нашей компании, а значительная часть получаемых доходов будет причитаться иностранным партнерам

Указанные выше правовые формы объединяет то обстоятельство, что возникающие отношения находятся

в плоскости договорного (обязатель

ственного) права,

а степень взаимодействия нашей компании с иностранными государствами сведена к минимуму Вследствие описанных недостатков этих форм компания будет стремиться к установлению более тесного контакта с территорией иностранного государства для организации собственного, полностью подконтрольного производства компьютеров и их последующей продажи на территории иностранного государства

В этом случае степень соприкосновения с иностранной правовой системой приобретет гораздо более широкий характер, а правовое регулирование возникающих отношений уже не сможет ограничиться обязательственно-правовыми средствами Создание производства на территории иностранного государства неизбежно потребует установления того субъекта, который будет представлять данное имущество в обороте, заключать сделки с поставщиками сырья и покупателями готовой продукции, вступать в трудовые отношения с работниками, нести публично-правовые обязанности (прежде всего налогового характера), вытекающие из осуществления предпринимательской деятельности на территории иностранного государства

Наша компания может ограничиться

открытием филиала на территории иностранного государства

для ведения операций на иностранном рынке При этом компания остается тем субъектом, который выступает в имущественном обороте и выполняет публично-правовые обязанности Филиал в лице его главы лишь представляет нашу компанию, действуя в рамках доверенности и положения, утверждаемого компанией Данная правовая форма также не лишена многих практических неудобств В первую очередь это связано с полной имущественной ответственностью по сделкам, совершенным с участием филиала Поэтому эта правовая форма не позволяет заранее ограничить определенными рамками риски, связанные с ведением предпринимательской деятельности на территории иностранного государства Создание филиала не позволяет использовать те правовые возможности, которые государство предоставляет собственным гражданам и организациям, поскольку филиал обоснованно рассматривается принимающим государством в качестве составной части (обособленного подразделения) зарубежной компании Наконец, создание филиала не позволяет привлечь к организации нового производства третье лицо— компанию или гражданина этого иностранного государства — путем предоставления привлекаемому третьему лицу возможности участия в управлении и извлечении прибыли из организуемого производства

Недостатки правовой формы филиала отмечал ВП Мозолин на примере анализа американского законодательства: иностранное юридическое лицо, создавшее обособленное подразделение, несет ответственность по всем обязательствам, возникшим в связи с деятельностью этого подразделения; открытие обособленного подразделения, как правило, связано с необходимостью выполнения целого ряда административных формальностей; юридическое лицо вынуждено раскрывать властям иностранного государства широкий круг информации, а также представлять отчеты о деятельности всей компании в целом Однако самым главным недостатком, по его мнению, является то, что создаваемое обособленное подразделение рассматривается в качестве иностранного субъекта права, который не может воспользоваться целым рядом преимуществ, предоставляемых национальным коммерческим организациям (в том числе в области налогообложения, доступа в определенные сферы экономики, распространения административных ограничений)

[2]

Таким образом, наша компания начинает испытывать потребность в «ассимилировании» нового производства с правовой системой иностранного государства, использовании таких правовых средств, которые позволили бы полностью включиться в экономическую жизнь этого государства без отпечатка инородного, чуждого данному правопорядку явления

Здесь на помощь нашей компании приходит

институт юридического лица,

который в сегодняшнем мире получил универсальное распространение в качестве

правового средства, обеспечивающего представление («субъективизацию») в экономическом обороте массивов имущественных ценностей,

предназначенных для достижения той или иной коммерческой цели Правовой институт юридического лица дает возможность иностранцу, образно выражаясь, «породниться» с иностранным правопорядком, задействовав правовую форму местного (национального) юридического лица, которое по вопросам создания и последующей деятельности полностью подчиняется правовой системе этого иностранного государства В имущественном обороте чудесным образом (чудесным — для человека несведущего) появляется новый субъект права, который с экономической точки зрения является полностью подконтрольным нашей чужеземной компании, но с юридической точки зрения рассматривается как полноценный отечественный предприниматель, которому открыт потенциальный доступ к тем хозяйственным возможностям, которыми пользуются местные граждане и юридические лица

Мы бы назвали происходящие с нашей компанией в иностранном государстве превращения некоей «правовой мимикрией», при которой зарубежному юридическому лицу удается для целей ведения своей предпринимательской деятельности на территории другого государства «притвориться» отечественным субъектом («принять личину» такого субъекта) права при полной поддержке в этом со стороны данного иностранного государства

Использование правовой формы отечественного юридического лица позволяет

нашей компании

устранить описанные выше неудобства, связанные с использованием альтернативных правовых форм

Наша компания (с некоторыми, правда, оговорками) может использовать выгоды принципа ограниченной ответственности по долгам размером имущества, внесенного в уставный капитал создаваемого на территории иностранного государства юридического лица Компания получает возможность привлечь к реализации проекта заинтересованное третье лицо путем передачи ему доли участия в уставном капитале новой компании Наконец, создаваемое юридическое лицо, как формально самостоятельный субъект права, может вступать в договорные отношения с нашей материнской компанией, что открывает дополнительные возможности с точки зрения построения финансовых схем и процедур управленческого контроля

Итак,

таковы экономические возможности участия юридического лица в международных хозяйственных связях,

а также те правовые формы (институты), которые могут быть использованы при этом В дальнейшем будут подробно рассмотрены все методы и средства правового регулирования, имеющиеся в арсенале международного частного права для упорядочения отношений, возникающих между государствами и иностранными юридическими лицами